企业性质和经营范围,经营类型和经营范围的区别

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论经营范围的性质

摘要：关于公司经营范围的性质，存在诸多争议。本文以现代商业是农耕而非狩猎，相对人的知情不等于恶意[1]为立论依据，以交易安全和经济利益为标准，认为内部责任论更为妥当。并指出其意义在于实现公司的经营自由。关键词：经营范围、内部责任、经营自由-引言关于公司经营范围的性质，众说纷纭。

中国立法对此也有态度转变的过程。从民法通则、公司法的权利能力限制到合同法的意思表示限制，是立法上的一大进步。然而，代表的限制是更好的选择吗？本文试图对此进行分析。二。经营范围性质理论综述。所谓经营范围也叫业务范围，在国外立法中一般称为目的或宗旨。一般来说，关于经营范围的性质有四种学说[2]，一是权利能力限制说，二是能力限制说，三是表示限制说，四是内部责任说。因为观点不同，对于公司经营范围以外的行为是否有效，无效时是否可以补正，会得出不同的结论。

(一)权利能力限制理论权利能力限制理论认为，公司经营范围的限制就是公司权利能力的限制。根据他们对法律人本质的不同态度，这一理论可以细分为两派。采用法人拟制说的人认为，法人无行为能力的业务范围只限制权利能力。日本民法属于它。第10301043条规定，法人在章程规定的宗旨或者受捐赠的范围内享有权利，承担义务。然而，法律人现实主义认为，法律人不仅具有权利能力，而且具有行为能力。经营范围不仅限制权利能力，也限制行为能力。中国民法属于它。我国《日本民法典》 42条规定，企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。03010第十一条规定：公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。根据权利能力限制理论，公司超出经营范围的行为当然无效。即使修改公司章程，也没有修改的余地。简直可以用死胎来形容，根本不可能让你的手恢复活力。学者认为，营业范围对权利能力限制的意义在于维护公司股东和债权人的权益。因为公司的经营范围不仅代表了公司的权利和能力，也反映了公司的经营风险。而且是股东根据经营范围预测投资风险，做出投资决策。而交易对方可以根据公司的经营范围来判断其将与公司签订的合同是否超出公司的经营范围。[3]

能力的限制。该理论认为，公司的权利能力只受其性质和章程的限制。作为权利和义务的主体，公司的经营范围仅限于其能力。据此，公司经营范围以外的行为，类似于无行为能力的自然人的行为，效力待定。如果公司章程在事后被修改以获得行为能力，该行为将因修正而具有完全效力。学者认为，权利能力限制理论所主张的一切超出业务范围的行为都是无效的，这显然不利于保护对方当事人和交易安全。而且很容易给公司推卸责任的机会。但采用能力限制理论可以兼顾股东和对方当事人的利益。梁慧星教授持这种观点，认为我国的《民法通则》 42条、《公司法》 11条和《民法通则》 50条采用了

据此，法人经营范围以外的行为属于代表权以外的行为，其效力待定，因此存在追认的可能。而且必须有适用表见代理的余地。德国学者拉伦茨采纳了这一理论，认为当法人的目的是限制法定代表人的代表权时，就明显超出了法人的目的，是对自我确立的代表权的滥用[5]。我认为我国《公司法》 50条采用了这一理论。该条规定：法人或者其他组织的法定代表人超越职权订立合同，代表行为有效，但相对人知道或者应当知道其超越职权的除外。(四)内部责任根据这一理论，公司的经营范围是公司内部关系的准则，它只决定了公司机关在公司内部的责任。所以公司经营范围之外的行为当然是有效的，不管对方是好是坏。因此，造成公司损害的，公司负责人应当承担损害赔偿责任。德国公司法规定，法定代表人的行为，即使超出了目的范围，仍然对公司具有约束力。同公司，法定代表人不应从事超出经营范围的活动。中国学者谢采纳了这一理论。

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